Due diligence vóór de overname van een Belgische kmo: de vijf risicozones
Publicatie · 16 oktober 2025
De overname van een Belgische kleine of middelgrote onderneming vereist, voorafgaand aan elke contractuele onderhandeling, een gestructureerde due diligence. Dit onderzoek beoogt de economische en juridische realiteit van de doelvennootschap te verifiëren, zoals die blijkt uit onder meer haar statuten, haar jaarrekeningen neergelegd bij de Nationale Bank van België en haar wettelijke registers. Het Wetboek van vennootschappen en verenigingen regelt het bestuur en het bijhouden van de vennootschapsdocumenten, en vormt in dat opzicht een onmisbaar eerste toetsingskader voor de overnemer en diens adviseurs.
De eerste risicozone betreft de juridische en vennootschapsrechtelijke situatie van de doelonderneming: geldigheid van bestuursbeslissingen, naleving van de vertegenwoordigingsregels, statutaire bepalingen die de overdracht van aandelen beperken, of lopende geschillen tussen vennoten. Een verificatie in het Belgisch Staatsblad en in de registers van de Kruispuntbank van Ondernemingen laat toe de regelmatigheid van de wettelijke publicaties te bevestigen en inconsistenties tussen de verklaarde en de werkelijke situatie op te sporen.
De tweede risicozone betreft de fiscale aspecten. De overnemer moet de aangiften in de vennootschapsbelasting en de btw-aangiften onderzoeken, evenals eventuele navorderingen vanwege de belastingadministratie, aangezien bepaalde fiscale schulden, afhankelijk van de toepasselijke regels, tegenstelbaar kunnen blijven na de overdracht. Bijzondere aandacht gaat naar de fiscale verjaringstermijnen en lopende controles, die zich na de afsluiting van de transactie kunnen concretiseren.
De derde risicozone betreft het sociaal recht en het personeel. Het onderzoek omvat de arbeidsovereenkomsten, de toepasselijke collectieve arbeidsovereenkomsten, de voorzieningen voor opzeggingen of vergoedingen, en de naleving van de verplichtingen inzake sociale zekerheid. Bij een overgang van onderneming moeten de beschermende regels voor werknemers, met name uit de regelgeving inzake conventionele overgang, zorgvuldig worden geanticipeerd.
De vierde risicozone zit in de contractuele verbintenissen van de doelonderneming: commerciële overeenkomsten van bepaalde duur, controlewijzigingsclausules die door de transactie kunnen worden geactiveerd, aan derden verleende garanties, of niet-voorziene commerciële geschillen. Deze elementen beïnvloeden rechtstreeks de waardering en kunnen prijsaanpassingen of specifieke garanties in de overnamedocumentatie rechtvaardigen.
De vijfde risicozone, vaak onderschat bij kmo's, betreft milieu- en sectorale regelgevingsaspecten, met name milieu- of exploitatievergunningen, de naleving van verplichtingen inzake gegevensbescherming, en eventuele specifieke vergunningen eigen aan de uitgeoefende activiteit. Het ontbreken of de onregelmatigheid van deze vergunningen kan de voortzetting van de activiteit na de overname in het gedrang brengen.
Deze due diligence-vaststellingen voeden rechtstreeks de onderhandeling van de overnameovereenkomst, met name de bepaling van de verklaringen en garanties van de verkoper en de schadevergoedingsmechanismen, met inachtneming van de algemene regels van het verbintenissenrecht zoals gecodificeerd in boek 5 van het Burgerlijk Wetboek betreffende de contractuele verbintenissen.
Het onderzoek moet een besluit opleveren, geen ongerichte documentenverzameling. Voor iedere vaststelling wordt genoteerd welk bewijs ontbreekt, wie het risico draagt en welke contractuele maatregel passend is. Een aandelenoverdracht moet bovendien worden onderscheiden van een activaoverdracht: de rechtspersoon blijft bij een aandelenverkoop in beginsel bestaan, terwijl een activaoverdracht eigen overdrachtsformaliteiten en sociale gevolgen kan hebben.
Aangezien het Belgisch regelgevend kader regelmatig evolueert, zowel op het vlak van vennootschapsrecht als van sociaal en fiscaal recht, wordt aanbevolen om de actuele stand van de toepasselijke wetgeving op het ogenblik van de transactie te verifiëren en gespecialiseerd juridisch advies in te winnen dat is afgestemd op de specifieke situatie van de doelonderneming.